نوع فایل: word
قابل ویرایش 68 صفحه
مقدمه:
آنچه در این تحقیق مورد بررسی قرار گرفته است، معاملات کالی به کالی می‌باشد. با اینکه این معامله در واقع به سابقه تاریخی خود تکیه دارد و از منبع سرشار فقه نشأت گرفته است. اما آنچه که در دنیای امروز به دشواری می توان آن را نادیده گرفت پویایی و تحول قانون حتی در مجموعه فقهی آن می باشد.
فقه اساساً پویا خلق شده است و اجتهاد نیز باید متحول باشد و از این روست که فقیه نیز در محدوده فقه سنتی و قدیم محصور نشده است و می تواند در پی راه‌حلی باشد که از احترام قانونگذار کاسته نشود و مانع پیشرفت حقوق نیز نشده، رعایت عدالت هم بشود.
آنچه در نزد فقها در مورد این معامله مشهور است نظریه بطلان این گونه معاملات است و مبنای استدلال ایشان غرری بودن این معاملات و نهی آن در نزد رسول خداست و یا استناد به روایت ابی‌طلحه ابن زید است که بیان داشته‌اند؛ قال رسول الله «لا یباع الدین بالدین» و اکثر قریب به اتفاق فقها بدون بیان استدلالی در این مورد نظر به بطلان بیع دین به دین داشته‌اند و اما گروهی بیع دین به دین را از بیع کالی به کالی مجزا ساخته‌اند؛ بدین صورت که بیع دین به دین مصداق بیعی است که ثمن و بیع قبل از عقد بیع به صورت دین و در ذمه باشد نه اینکه بعد از عقد بواسطه بیع به صورت دین درآید.
از طرفی ما در این مسأله با سکوت قانونگذار مواجه می‌شویم، در حالی که ظاهراً در مقام بیان نیز بوده‌اند، چنانکه در ماده 341 قانون مدنی اشعار می دارد؛
«بیع ممکن است مطلق باشد یا مشروط و نیز ممکن است که برای تسلیم تمام یا قسمتی از مبیع یا برای تأدیه تمام یا قسمتی از ثمن اجلی قرار داده شود.»
در ثانی ما در مورد ابهام و سکوت قانونگذار اصل صحت قراردادها و ماده 10 قانون مدنی را داریم، در کنار ماده 223 که بیان می دارد
«هر معامله که واقع شده باشد، محمول بر صحت است مگر اینکه فساد آن معلوم شود.»
و با در نظر گرفتن شیاع چنین معاملاتی در عرف، نشانه آن است که قانونگذار نمی‌خواسته مشکلاتی در دادوستدهای بازرگانی بوجود آورد.
علاوه بر مطالبی که در قانون وفقه جستجو شد در روابط معاملاتی بین‌المللی ما با صحت و اعتبار معاملات در حد وسیعی مواجه هستیم تا عدم صحت، چرا که اساساً قراردادهای بین‌المللی خود را مقید به قوانین داخلی محدود کشورها نمی‌کنند.
چنانچه در این تحقیق با نمونه‌هایی از قراردادی عملی در سطح بین‌المللی برخورد می کنیم که ساختمان حقوقی شبیه به معاملات کالی به کالی دارند و نه تنها اعتبار آنها قطعی و مسلم است حتی مجمع‌های بین‌المللی نیز بر اساس آنها عمل می نمایند.
این تحقیق شامل یک قسمت کلی است به نام کلیات که به بررسی کلی راجع به مفاهیم معامله کالی به کالی در سطح بین‌المللی پرداخته و شامل دو بخش است که بخش اول شامل بررسی فقهی و قانونی راجع به این مسئله است و بعد در قسمت دوم به بررسی آن در سطح بین‌المللی می پردازیم البته لازم به ذکر است، گرچه مفهوم این معامله دقیقاً با هیچ کدام از ساختارهای حقوقی در جامعه بین‌المللی تطابق ندارد ولی مانندهای فراوانی دارد که قابل بررسی و تطبیق است.
فهرست مطالب:
مقدمه
کلیات مفهوم معامله کالی به کالی در تجارت بین‌المللی
اول مفهوم معامله و بررسی بیع به عنوان یکی از مصادیق بارز آن
دوم مفهوم معامله تجاری بین‌المللی
سوم مفهوم معامله کالی به کالی
بخش اول معاملات کالی به کالی در فقه و قانون مدنی
فصل اول چگونگی معاملات کالی به کالی در فقه و قانون مدنی
گفتار اول تاریخچه بیع کالی به کالی در فقه و قانون مدنی
مبحث اول بیع سلم و چگونگی آن در قانون مدنی و ارتباط آن با معامله کالی به کالی
الف ویژگی‌های بیع کلی فی‌الذمه در صورت موجل بودن آن
مبحث دوم بررسی ماهیت قبض در بیع سلم و سلف
الف در تعریف و ماهیت و شرایط قبض
1) معنا و مفهوم قبض
2) زمان اعتبار قبض
ب اثر قبض در بیع سلم و سلف
1) آیا قبض شرط صحت بیع سلم است؟
2) دلایل معتقدین به لزوم قبض ثمن در مجلس عقد در بیع سلم
گفتار دوم بررسی چگونگی معاملات کالی به کالی (از جهت بطلان و صحت) در فقه و قانون مدنی
مبحث اول بررسی چگونگی معاملات کالی به کالی در فقه و قانون مدنی
الف مفهوم معامله کالی به کالی در لغت و فقه
1) مفهوم معامله کالی به کالی در لغت
2) مفهوم معامله کالی به کالی در فقه
ب نظرات فقها در مورد معاملات کالی به کالی
1) دلایل قائلین به بطلان معامله کالی به کالی و در نظرات آنها
اول بررسی نظر نهی‌النبی عن‌البیع کالی به کالی
دوم منتهی شدن معامله کالی به کالی به غرر و نظریه بطلان آن
ج معاملات کالی به کالی در قانون مدنی و نظرات حقوقدانان
1) دسته اول از حقوقدانان
2) دسته دوم از حقوقدانان
3) بررسی و نقد نظرات حقوقدانان
بخش دوم معامله کالی به کالی در عرصه بین‌المللی
فصل اول بررسی و تحلیل کنوانسیون بیع بین‌المللی کالا در مورد معاملات کالی به کالی
گفتار اول بررسی شمول کنوانسیون و وظایف طرفین
مبحث اول تعهدات بایع
الف تسلیم کالا
ب زمان تسلیم
مبحث دوم تعهدات مشتری
الف تأدیه ثمن
ب زمان تأدیه ثمن
ج قبض مبیع
فصل دوم بررسی معاملات اعتباری در عرصه تجارت بین‌المللی
گفتار اول بررسی معاملات اعتبار اسنادی به عنوان نمونه‌ای شبیه به قراردادهای کالی به کالی
مبحث اول بررسی ماهیت و تعریف معاملات اعتبار اسنادی
الف تعریف و معنای معاملات اعتبار اسنادی
1) مفهوم اعتبارنامه
2) مفهوم اسنادی در معاملات اعتبار اسنادی
مبحث دوم انواع اعتبارات اسنادی
الف اعتبارات قابل رجوع و غیر قابل رجوع
1) اعتبار قابل رجوع
2) اعتبار غیرقابل رجوع
ب اعتبارات تأیید شده و اعتبارات تأیید نشده
1) اعتبار تأیید شده
2) اعتبار تأیید نشده
ج انواع دیگر اعتبارات اسنادی
1) اعتبار گردان
2) اعتبار روی اعتبار
مبحث سوم نکات کلیدی قرارداد اعتبار اسنادی در رابطه با معاملات کالی به کالی
الف رابطه طرفین
ب گشایش اعتبار
ج ارائه مدرک
د انعطاف در معاملات اعتبار اسنادی
هـ تأمین یک اعتبار به عنوان تأدیه
مبحث چهارم ماهیت حقوقی اعتبارات اسنادی و وجه تشابه آن با معاملات کالی به کالی
الف طرز عمل در معاملات اعتبار اسنادی و ماهیت حقوقی آنها
1) طرز عمل در معاملات اعتبار اسنادی
2) ماهیت حقوقی معاملات اعتبار اسنادی
ب معاملات اعتبار اسنادی و وجه تشابه آنها با معاملات کالی به کالی
فصل سوم نمونه‌های شبیه معاملات نسیه به نسیه در عرصه بین‌المللی
گفتار اول قرارداد همکاری
مبحث اول تعریف همکاری
مبحث دوم بررسی ساختمان و ماهیت همکاری با مطالعه دو نوع صنعتی و تجاری آن
الف همکاری صنعتی
ب همکاری در تجارت بین‌المللی
گفتار دوم تجارت متقابل
مبحث اول بررسی تجارت متقابل از لحاظ ماهیت و چگونگی آن
الف تعریف تجارت متقابل
ب مزایای تجارت متقابل
ج انواع تجارت متقابل
مبحث دوم هدف و وجه تشابه تجارت متقابل با معاملات کالی به کالی
نتیجه
فهرست منابع
منابع و مأخذ:
1- اشرفی، غلامرضا، مجموعه قوانین اساسی و مدنی، انتشارات گنج دانش، چاپ اول 1371.
2- امامی، دکتر حسن، حقوق مدنی، جلد اول، چاپ ششم، سال 1366، انتشارات کتاب فروشی اسلامیه تهران.
3- اکبری، حجت‌الاسلام بهمن، حقوق بازرگانی در اسلام، مؤسسه مطالعات پژوهشی بازرگانی، چاپ اول 1375.
4- ابن حشام، سیره النبویه، مطبعه مصطفی البابی و اولاده، مصر 1936، جلد اول.
5- بحرانی، یوسف، حدائق‌الناظره فی‌الاحکام‌العتره‌الطاهره، ج 2، چاپ دوم دارالاضواء، بیروت، لبنان 1405ه.ق.
6- بهرامی، دکتر شهریار، جزوه درسی دوره دکتری حقوق خصوصی، حقوق تجارت بین‌الملل (78-77)، دانشگاه شهید بهشتی.
7- حلی، محقق حلی، شرایع‌الاسلام جلد 2، 1 و2 در یک مجلد، چاپ دوم، قم 1374، انتشارات علمی.
8- حر عاملی، شیخ حر عاملی، وسائل‌‌الشیعه، جلد 13، چاپ ششم، تهران، 1376، کتابفروشی اسلامی.
9- دهخدا، علی‌اکبر، لغت‌نامه دهخدا، تهران، 1366 شمسی، مهر، چاپ، انتشارات سیروس شماره 34.
10- داراب پور، دکتر مهراب، ترجمه کنوانسیون وین 1980، (بیع بین‌المللی کالا)، جلد اول، انتشارات گنج دانش، چاپ اول پاییز 74.
11- ذوقی، محمد صالح، ترجمه مقررات متحدالشکل اعتبارات اسنادی (UCP500) ، انتشارات کمیته ایرانی اتاق بازرگانی – بین‌المللی، چاپ سوم.
12- سید مرتضی، الانتصار، چاپ سنگی، دو جزء در یک مجلد.
13- شهیدی، دکتر مهدی، حقوق مدنی 3، تشکیل قراردادها و تعهدات، جلد اول، چاپ اول، تهران نشر حقوقدان 1377.
14- صفایی، دکتر سید حسن، دوره مقدماتی حقوق مدنی، جلد 2، تهران انتشارات موسسه عالی حسابداری، 1351 .
15- صدوق، شیخ صدوق، المغنه. چاپ قدیم، فاقد تاریخ چاپ.
16- عاملی الجبعی، زین بن علی، معروف به شهید ثانی، روضه‌البهیه فی شرح اللمعه الدمشیه، جلد 3، چاپ اول، انتشارات منشورات مکتب الداوری قم، ایران، سال .
17- عدل، مصطفی، حقوق مدنی، چاپ هشتم، سال 1346، انتشارات امیرکبیر.
18- کاتوزیان، دکتر ناصر، مقدم علم حقوق، چاپ دوم، تهران نشر بهنشر، 1365.
19- کاتوزیان، دکتر ناصر، قواعد عمومی قراردادها، جلد اول، چاپ اول، تهران بهنشر 1364.
20- کاتوزیان، دکتر ناصر، عقود معین 1، انتشارات انتشار با همکاری بهمن برنا، چاپ چهارم سال 1371.
21- کاتوزیان، دکتر ناصر، جایگاه حقوق اسلامی در نظم کنونی، مجله کانون وکلاء دادگستری 7 ، شماره 10، تهران کانون وکلاء سال 1375.
22- کرمی، دکتر اسدالله، مروری بر اعتبارات اسنادی، مجله حقوقی، دفتر خدمات حقوقی بین‌المللی، شماره 9، 1367.
23- لنگرودی، محمد جعفر، دانش نامه حقوقی، تهران انتشارات امیرکبیر، 1375.
24- محبی، محسن، «اعتبارنامه‌ها تضمینی در تجارت بین‌المللی» ترجمه از اثر ریچارد جی، دریس کول مجله حقوقی، دفتر خدمات حقوقی بین‌المللی، زمستان 1363.
25- مراغه‌ای، میرفتاح، عناوین، چاپ سنگی، در یک مجلد.
26- مکی عاملی، محمد بن جمال‌الدین معروف به شهید اول، قواعد و فوائد، چاپ سنگی.
27- نراقی، ملا احمد، عوائد الایام، چاپ سنگی، 1245 ه.ق.
پروژه بررسی معاملات کالی به کالی در تجارت بین الملل. doc